【麦斯律师】浙江腾智律师事务所互联网与知识产权部副主任，浙江大学法学硕士，主要从事互联网电子商务、商业地产法律事务及争议解决（诉讼、仲裁）。

第一次接触三级分销的概念，是在2015年上半年的一次培训会上，老师在微信群里发了一个水果分销的链接。这种病毒式分销方式，立刻让大家眼前一亮，觉得整个世界都不好了，原来营销还可以这么玩。大家按照老师的指示，开了“自己的小店”，虽然出于职业敏感性，大家或多或少有点紧张，但还是开心地想象着，有一天，自己的小金库收入会大增。

一个不可否认的概念是，大部分做微信营销的人都认为这是一种革命性的营销策略。三级分成其实就是把原本付给渠道商的渠道费和广告费，直接转给终端消费者。比如一款原价300元的保健品，在超市卖，打了广告，这部分营销费大概占到原价的30%左右。现在，商家决定不进超市卖，不打广告，那么这30%就通过三级分成的方式直接支付给终端消费者。当然，同样不可否认的是，广大民众潜意识里认为这是传销犯罪，但基于互联网行业新模式不断涌现，网上判断众多，人们处于一种迷茫的状态。本文试图理清这个关系，为互联网营销合规审计提供参考。下面就从下面的“三级分成分析图”开始吧（看不清楚请点击查看）。

“三级”分布这个词语从何而来？

为什么近几年突然冒出三级分销这个概念呢？以前我都没听说过，现在总有人说“不限级数、招人的都是传销，三级分销是受国家法律保护的合法营销”。网上也有很多喷子，各种比较三级分销和传销、直销区别的帖子满天飞，一本正经的解释。

国务院最早在1998年正式发布《国务院关于严禁传销活动的通知》，规定自1998年4月18日起，禁止一切形式的传销活动。随后，2005年11月颁布《禁止传销条例》，正式以法律形式对传销作出定义。2009年7月，《刑法修正案（七）》首次将传销行为认定为犯罪行为。2010年5月7日，《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖刑事案件立案追诉标准的规定（二）》发布。也正是在这部法律中，首次出现了“三级”的表述，即“涉嫌组织、领导传销活动，人数在三十人以上，三级以上的，对组织者、领导者应当立案追诉。”2013年11月14日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发布《关于办理组织、领导传销活动刑事案件应用法律若干问题的意见》，对传销犯罪行为作了进一步规定，其中就包括三级的定义。

这就是为什么现在的营销都以不超过“三级”是法律界限为背景，也是很多传销组织打着合法的幌子进行违法活动的伎俩。

三级布局的四个典型误区

避免线下无限制开发？

这是最大的错误。其实现阶段所谓的三级分配，其实是一种无限制的分配制度，只是该模式的倡导者把三级分配的概念给换了。所谓的三级分配，只不过是佣金报酬只限于三级而已，三级以上的级别与你无关。以上面的三级分配解构图为例，“我”是目前的级别，“我”发展了第一、二、三级。那么“我”只能从发展出来的第1到第3级的会员那里拿佣金，而不能从第三级发展出来的第四级及以后的级别那里拿佣金。同样，三级分配解构图中的“第一级”只能从第2到第4级拿佣金，第五级拿不到佣金。另外，必须明白，每一级都有无限数量的平行会员，也就是说，“我”以下的第一级可以由无数会员组成，“我”可以从每个第一级会员身上抽取佣金。因此，所谓的三级分配，其实是一种无限的分配制度。

三级分布不包括这个级别？

这也是一种典型的错误，市面上几乎所有的模式都有这个问题，因为每个模式都设置了三级佣金，直到第四级才有佣金，所以需要明确所谓的三级佣金是哪三级。

《关于办理组织、领导传销活动刑事案件适用法律若干问题的意见》对此作了界定，规定“传销组织内部人员和层级的计算，以及组织者、领导者直接或者间接发展参加传销活动的人员和层级的计算，包括组织者、领导者本人及其层级”。虽然传销不一定构成犯罪，但仍可作为参考。该条款明确“包括组织者、领导者本人及其层级”。说白了，如果以“我”这个层级为“组织者、领导者”，则由“我”、“一级”和“二级”三个层级组成，如果加上“三级”，则属于四级分布。

如果有三个层次，那么真的有三个层次吗？

要解决的问题是这样的：如果A发展出B1和B2作为第二层级，B1发展出C作为第三层级，但是B2没有发展出C作为第三层级，那么问题来了，B2这条线能不能算形成第三层级了呢？看起来B2这条线其实还没有达到第三层级，但是实际情况是怎么样的呢？我们来看一个真实的案例来理解一下。

在全国首例微信传销案（南京陈志华组织、领导传销活动案）构成犯罪的案件中（M律师：在微信后台回复文字“微信传销第一案”即可获取本公开判决书全文），辩护律师提出“陈志华直接发展的人员中，有一部分人没有发展下线，因此不构成第三级，人数和金额也应当扣除”的上诉理由和辩护意见，但二审法院认为“组织、领导传销活动罪要求的三级以上，是指传销组织的层级应当在三级以上。上诉人陈志华设立的传销组织的层级为三级，因此，所有参加传销组织的人员都应当认定为传销活动参与者。虽然陈志华直接发展的人员中，有一部分人没有发展下线，但也属于这一类。”

只要不超过三级就没事了吗？

抱歉，我国《禁止传销条例》并没有说只要不超过三级就没有问题。因为传销的定义并没有说“三级”是传销行为的必要构成要件之一。其实超过“三级”只是构成犯罪行为的必要条件，而非充分条件。不构成“三级”，一般不构成犯罪。如果不构成“三级”，但符合传销的构成要件，还是要负法律责任的。

《禁止传销条例》明确规定：“有本条例第七条所列行为之一，组织、策划传销的，由工商行政管理部门没收违法财物和违法所得，处五十万元以上二百万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”这意味着，对于不构成犯罪的传销活动，工商行政管理部门的罚款最低为五十万元，最高为二百万元，这也是相当严厉的惩罚。

未完待续：国内首例微信三级分销被认定为传销，揭秘三级分销“起源”（下）